2024年春節期間，電影《第二十條》引發(fā)了社會(huì )公眾的廣泛關(guān)注，使得正當防衛條款再次成為社會(huì )熱門(mén)話(huà)題。在司法實(shí)踐中，對正當防衛條款過(guò)于嚴苛的適用，造成了其長(cháng)久的沉寂，直到“昆山龍哥反殺案”開(kāi)始，才被真正“喚醒”。

正當防衛的構成要件有五個(gè)?？陀^(guān)要件為存在現實(shí)的不法侵害。沒(méi)有現實(shí)的不法侵害，防衛人若是實(shí)施了防衛行為，則有可能是假想防衛，會(huì )構成過(guò)失犯罪。理論上，對“不法侵害”一詞的認定包括人身權、財產(chǎn)權和其他權利。往往只有在防衛人面對謀殺、強奸、搶劫等特定侵害行為時(shí)，其防衛行為才能得到認可。如果是對故意傷害行為或侵害名譽(yù)權行為防衛則一般會(huì )被當作互毆處理。

時(shí)間要件為不法侵害要“正在進(jìn)行”，即不法行為已經(jīng)著(zhù)手，但仍在進(jìn)行，還未結束。時(shí)間要件強調的是不法侵害已經(jīng)是現實(shí)的、緊迫的危險，從而使防衛行為成為保護合法權益的必要手段?！蹲罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院、公安部關(guān)于依法適用正當防衛制度的指導意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《指導意見(jiàn)》）規定，對于不法侵害已經(jīng)形成現實(shí)、緊迫危險的，應當認定為不法侵害已經(jīng)開(kāi)始；對于不法侵害雖然暫時(shí)中斷或者被暫時(shí)制止，但不法侵害人仍有繼續實(shí)施侵害的現實(shí)可能性的，應當認定為不法侵害仍在進(jìn)行。

主觀(guān)要件為防衛人要有防衛意識。要認識到不法侵害正在進(jìn)行，并且防衛人的防衛行為是為了制止不法侵害、保護合法權益，否則不構成正當防衛，會(huì )構成互毆或者相應罪名。對于故意以語(yǔ)言、行為等挑動(dòng)對方侵害自己再予以反擊的防衛挑撥，不應認定為防衛行為。

對象要件為防衛人的防衛應當僅限于不法侵害人，不能對除不法侵害人之外的第三人進(jìn)行防衛?！吨笇б庖?jiàn)》明確規定，對于多人共同實(shí)施不法侵害的，既可以針對直接實(shí)施不法侵害的人進(jìn)行防衛，也可以針對在現場(chǎng)共同實(shí)施不法侵害的人進(jìn)行防衛。

限度要件為防衛人未明顯超過(guò)必要限度造成重大損害。限度是和被害人可能遭受的侵害進(jìn)行比較的，包括行為上和結果上的比較，不能超過(guò)可能受到的損害。一般防衛有限度要求，同時(shí)超過(guò)行為限度和結果限度的，屬于防衛過(guò)當，需要承擔刑事責任。刑法第二十條第三款規定的特殊防衛沒(méi)有必要限度，不存在防衛過(guò)當。

在司法實(shí)踐中，對正當防衛條款構成要件的認定非常嚴苛，甚至達到“咬文嚼字”的程度，同時(shí)對構成要件的認定也未統一標準。但正當防衛在“昆山龍哥反殺案”中的成功適用，使這些問(wèn)題逐步得到了改善。

首先，正當防衛與互毆的界定區別在于主觀(guān)要件。在司法實(shí)踐中，對防衛人防衛目的的認定標準的不統一，可能會(huì )導致同案不同判?！吨笇б庖?jiàn)》規定，防衛行為與相互斗毆具有外觀(guān)上的相似性，準確區分兩者要堅持主客觀(guān)相統一原則，通過(guò)綜合考量案發(fā)起因、對沖突升級是否有過(guò)錯、是否使用或者準備使用兇器、是否采用明顯不相當的暴力、是否糾集他人參與打斗等客觀(guān)情節，準確判斷行為人的主觀(guān)意圖和行為性質(zhì)。其次，對時(shí)間要件的認定。在司法實(shí)踐中，正當防衛適用時(shí)間要件過(guò)于嚴苛，尤其是對“正在進(jìn)行”一詞的認定范圍過(guò)窄。例如在涉及到對財產(chǎn)權的侵害時(shí)，大多司法機關(guān)將其狹義地理解為表現為肢體動(dòng)作的外在侵害行為，忽略被害人一直處于失去對財物占有權的不法侵害狀態(tài)。最后，對限度要件的認定。在司法實(shí)踐中，貌似形成了“誰(shuí)重傷，誰(shuí)死，誰(shuí)有理”的判斷標準，忽視了對正當防衛限度應當以一般人的認識，來(lái)判斷防衛強度是否超過(guò)了防衛所必須限度。

正當防衛條款從陷入沉寂到逐漸“蘇醒”經(jīng)歷了許多年。司法實(shí)踐中對“正在進(jìn)行”與“必要限度”兩要件的認定上改變最多。正當防衛條款的“蘇醒”體現了辦案機關(guān)從機械司法到張揚正義的轉變，展現了人性中勇氣與責任的擔當，突出了“法不能向不法讓步”的時(shí)代強音。

（作者單位：紹興文理學(xué)院元培學(xué)院）